Eşin telefonundaki mesajlar, elde edilme yöntemine göre boşanma davasında delil olarak kullanılabilir veya tamamen değerlendirme dışı bırakılabilir. Mesaj içeriğinin evlilik birliğinin sarsıldığını göstermesi tek başına yeterli değildir; telefonun nasıl ele geçirildiği ve yazışmalara nasıl ulaşıldığı da incelenir.
Hukuka aykırı olarak elde edilen deliller, Hukuk Muhakemeleri Kanunu m. 189/2 uyarınca mahkeme tarafından dikkate alınamaz. Aynı maddenin dördüncü fıkrası uyarınca bir delilin caiz olup olmadığına mahkeme karar verir. Bu nedenle telefonun zorla alınması, şifrenin kırılması, WhatsApp Web oturumuna izinsiz erişilmesi veya dinleme programı kullanılması suretiyle elde edilen mesajlar kural olarak hükme esas alınamaz. Mahkeme, hukuka aykırılığı taraflardan biri ileri sürmese dahi re’sen gözetebilir.
Bununla birlikte, her rıza dışı elde ediliş otomatik olarak hukuka aykırı kabul edilmez. Yargıtay 2. Hukuk Dairesi, E. 2021/478, K. 2021/1604, T. 23.02.2021 kararında, eşin telefonundaki Skype yazışmalarına ilişkin delilin yalnızca rıza dışında elde edildiği ve delil oluşturma amacı taşıdığı gerekçesiyle dışlanamayacağını belirtmiştir. Kararda şu ifadeye yer verilmiştir: Bu durumda, davacı tarafça usulüne uygun olarak elde edilen ve dosyaya sunulan bu delilin hükme esas alınmasında herhangi bir hukuka aykırılık bulunmamaktadır.
Daha güncel kararlar ise özellikle WhatsApp Web oturumuna erişilmesi ve şifre kırılması konusunda daha sınırlayıcıdır. Yargıtay 2. Hukuk Dairesi, E. 2023/5012, K. 2024/1780, T. 14.03.2024 kararında Whatsapp web oturumu ile elde edilen görüşme kayıtlarının hukuka aykırı delil olduğu anlaşılmaktadır. sonucuna varmıştır. Yargıtay 2. Hukuk Dairesi, E. 2024/101, K. 2024/7537, T. 16.10.2024 kararında da telefonun zorla alınması ve şifre kırılması suretiyle elde edilen kayıtların hukuka aykırı olduğunu kabul etmiş; bu tür delillerin itiraz bulunmasa dahi dosya kapsamında değerlendirilemeyeceğini belirtmiştir.
Boşanma bakımından önem taşıyan husus, mesajların evlilik birliğinin temelinden sarsıldığını gösterip göstermediğidir. Türk Medeni Kanunu m. 166 bu koşulu Evlilik birliği, ortak hayatı sürdürmeleri kendilerinden beklenmeyecek derecede temelinden sarsılmış olursa, eşlerden her biri boşanma davası açabilir. şeklinde düzenler. Ancak hukuka aykırı mesajlar bu vakıanın ispatında kullanılamaz; hukuka uygun şekilde elde edilmiş başka deliller varsa kusur ve evlilik birliğinin sarsılması bu delillerle değerlendirilebilir.
Sonuç olarak: Mesajın içeriğinden önce, elde edilme yöntemi belirleyicidir. Rıza dışında elde edilen her mesaj hukuka aykırı sayılmasa da zorla alma, şifre kırma ve izinsiz WhatsApp Web erişimi gibi yöntemler delilin kullanılmasını engelleyebilir.